1993年全国律师资格考试 试卷二

一、选择题：在下列各题所提供的答案中，选择出正确的答案，并将相应的字母填入括号内。（注意：多选或少选均不得分。每题１分，共１０分）
１．夏麦（男）与程黎芳（女）结婚半年，因性格不合经常发生争吵，直至打架、分居。程黎芳遂向人民法院起诉要求离婚，某县法院判决准许离婚，并在判决中对家庭财产进行了分割处理，夏、程二人在法定期限内均未上诉。两个月后，程黎芳想起她的一件祖传玉器被夏麦占有，该玉器系程黎芳结婚后其父所赠，后来程黎芳给了夏麦。程黎芳在诉讼过程中未提及玉器之事，法院判决也未涉及此物。
程黎芳如想要回玉器，可以（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ：上诉 Ｂ：申诉 Ｃ：申请再审 Ｄ：另行起诉
２．民事诉讼中，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。但在（ ）（ ）（ ）（ ）等案件中，对原告提出的侵权事实，被告否认的，由被告负责举证。
Ａ．因产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼 Ｂ．高度危险作业致人损害的侵权诉讼
Ｃ．因环境污染引起的损害赔偿诉讼 Ｄ．饲养动物致人损害的侵权诉讼
３．南园实业公司拖欠海达电脑公司货款七万元，海达电脑公司多次催付无结果，遂向人民法院申请支付令。法院受理后经过审查，向南园实业公司发布了支付令，限期还款。南园实业公司以书面形式提出原合同规定价格不合理，愿意付款五万八千元，另外一万二千元希望免除。在这种情况下，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．法院应当直接裁定终结督促程序
Ｂ．法院应进行必要的调查，如合同确定的价格合理，则支付令有效
Ｃ．法院应进行必要的调查，如合同确定的价格确实不合理，裁定驳回债权人 的申请，支付令无效
Ｄ．法院询问债权人的意见，如其同意债务人 只付款五万八千元，可将支付令数额改为五万八千元
４．民事诉讼中，对（ ）（ ）（ ）（ ）的案件调解达成协议的，人民法院可以不制作调解书。
Ａ．被告拖欠原告贷款四十万元，双方达成协议，被告保证一个月内付清，原告不要求被告支付拖欠期间的货款利息
Ｂ．赔偿案件中的被告人在国外，与原告达成赔偿协议，并用信函向人民法院保证一定期限内赔付
Ｃ．赡养案件中当事人双方达成协议，被告每月向原告支付赡养费６０元，原告申请撤诉。
Ｄ．收养案件中当事人双方达成协议，维持收养关系
５．公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服的，可以向行政机关申请复议：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．认为主管行政机关侵犯法律、法规规定的经营自主权的
Ｂ．认为对行政机关工作人员的奖惩、任免决定不当的
Ｃ．对行政规章不服的 Ｄ．认为行政机关违法要求履行义务的
６．人民法院在行政诉讼第一审程序中，征得原告的同意后，可以依职权追加或者变更被告。应当变更被告，而原告不同意变更的，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．裁定驳回起诉 Ｂ．经审理后，判决驳回起诉 Ｃ．经审理后，判决原告败诉
Ｄ．进行调解，如达成调解协议，告知原告撤诉；如达不成协议，判决驳回起诉
７．除法律规定终局的行政复议外，申请人对行政复议决定不服的，可以在收到复议决定书之日起１５日内，或者法律、法规规定的其他期限内向人民法院起诉。对申请人逾期不起诉又不履行复议决定的，按以下方法处理：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．一律由复议机关申请人民法院强制执行，或者依法强制执行
Ｂ．一律由最初作出具体行政行为的行政机关申请人民法院强制执行，或者依法强制执行
Ｃ.改变原具体行政行为的复议决定，由复议机关申请人民法院强制执行,或者依法强制执行
Ｄ．维持原具体行政行为的复议决定，由最初作出具体行政行为的行政机关申请人民法院强制执行或者依法强制执行
８．在民事诉讼、刑事诉讼和行政诉讼中，第二审人民法院对上诉案件的审理，正确的做法是：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．一律就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制
Ｂ．一律只就与上诉或抗诉请求有关的事实和法律适用问题进行审查
Ｃ．对民事诉讼和行政诉讼案件，就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉范围的限制；对刑事案件，应就与上诉或抗诉请求有关的事实和法律适用问题进行审查
Ｄ．只有对民事诉讼案件，应就与上诉请求有关的事实和法律适用问题进行审查；对刑事诉讼和行政诉讼案件，应就第一审判决认定的事实和法律适用问题进行全面审查，不受上诉或抗诉范围的限制
９．根据《中华人民共和国经济合同仲裁条例》的规定，仲裁机关在其职权范围内处理经济合同纠纷案件，实行一次裁决制度。其含义是：当事人对裁决不服的，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．既不能上诉，也不能另行起诉
Ｂ．可以在１５日内向人民法院起诉，但不能向上级仲裁机关上诉
Ｃ．可以在１５日内向上级仲裁机关上诉，但不能向人民法院起诉
Ｄ．可以向原仲裁机关或其上级仲裁机关申请复议一次
１０．中国大陆某公司与香港某公司因某一建筑工程承包合同发生争议，双方约定提交中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁。对此案仲裁庭的审理方式为：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．不能开庭进行审理 Ｂ．公开开庭审理
Ｃ．公开开庭审理，但双方当事人要求不公开审理的，由仲裁庭作出决定
Ｄ．不公开开庭审理，但双方当事人要求公开审理的，由仲裁庭作出决定

二、案例分析之一（本题４分）
程勇（男）、刘冬（女）系夫妻关系，生一子程小仁。程小仁半岁时被送到刘冬的母亲周静之处帮助抚养，现年４岁。程勇、刘冬想把儿子接回家自己抚养。周静之认为程勇曾因犯盗窃罪服刑１年，品行不端，可能影响小孩成长，拒绝了程勇、刘冬的要求。程勇为此起诉，主张对程小仁的抚养权，要求法院判令周静之交回程小仁。刘冬向审判人员表示，反对其母继续抚养小孩，但碍于情面，不愿与其母对簿公堂。
关于本案如何认定诉讼参与人，存在如下各种意见：
Ａ．原告：程勇 Ｂ．原告：程小仁 Ｃ．原告：刘冬 Ｄ．被告：周静之
Ｅ．被告：程小仁 Ｆ．被告：刘冬 Ｇ．有独立请求权的第三人：刘冬
Ｈ．无独立请求权的第三人：刘冬 Ｉ．无独立请求权的第三人：周静之
Ｊ．法定代理人：程勇 Ｋ．法定代理人：刘冬
上列意见有下列组合，请确定哪一组意见全部正确，在其后的括号内写"对"。
甲组：Ａ、Ｅ、Ｈ、Ｉ（ ） 乙组：Ａ、Ｅ、Ｇ、Ｉ（ ）
丙组：Ａ、Ｃ、Ｅ、Ｉ（ ）丁组：Ａ、Ｄ、Ｈ （ ）
戊组：Ａ、Ｃ、Ｄ （ ） 己组：Ａ、Ｄ、Ｇ （ ）
庚组：Ｂ、Ｄ、Ｋ （ ） 辛组：Ｂ、Ｆ、Ｊ、Ｉ（ ）

三、案例分析之二（本题１０分）
三通机械设备公司１９９２年１０月５日向票据支付单位所在地的甲县人民法院申请公示催告，称本公司一张面额５万元的可以背书转让的汇票遗失。法院当即审查并决定受理。１０月１０日通知支付人停止支付。１０月１１日发出公告，催促利害关系人申报权利，申报权利的期限定为３个月。１９９３年元月２０日八达实业公司向人民法院就公示催告的票据申报权利。法院认为申报期已届满，驳回这一申报。１９９３年２月１７日法院根据申请人的请求，作出了除权判决并进行了公告。三通机械公司根据这一判决向支付人请求付款，支付人认为原汇票的合法持有权应归八达实业公司，故拒绝支付，后因法院催促终于支付。１９９３年３月３日八达实业公司以三通机械设备公司为被告，向被告所在地的人民法院起诉，要求：法院判决该公司对汇票具有合法持有权，被告将冒领的款额退回。法院经审查后立案受理。
对本案的诉讼程序存在以下判断：
Ａ．三通机械设备公司申请公示催告是正确的
Ｂ．１０月１０日通知支付人停止支付是错误的
Ｃ．１０月１１日发出公告是正确的
Ｄ．申请权利的期间定为三个月是错误的
Ｅ．法院认为申报期间已届满，驳回这一申报是正确的
Ｆ．支付人拒绝支付是错误的
Ｇ．八达实业公司起诉是正确的
Ｈ．八达实业公司起诉请求属于变更之诉
请在下列判断组合中，选出你认为全部错误的判断组，并简要说明某一组或某几组判断全部错误的理由：如认为没有任何一组判断全部错误，则回答："四组判断中，每组都有正确的判断"，然后从每一组中指出一个你认为正确的判断。
甲组：Ａ、Ｃ、Ｅ、Ｇ 乙组：Ｃ、Ｄ、Ｅ、Ｈ
丙组：Ｂ、Ｄ、Ｆ、Ｈ 丁组：Ｂ、Ｃ、Ｄ、Ｆ

四、案件分析之三（本题１０分）
星光灯具厂和华福商业公司均系中外合资经营企业，１９９１年３月签订购销合同，华福商业公司购买星光灯具厂价值为３６万元的灯具，卖方送货，娀货到付款。４月２５日卖方如期交货，但买方拖欠货款。５月３０日卖方向人民法院起诉，经法院调解，双方达成协议，买方同意于同年８月１５日前还清全部货款。法院为此制作了调解书并送达了双方当事人。但后来买方仍未按期付款，８月２５日卖方申请法院强制执行。９月初安海电器公司向华福商业公司追索已到期的买卖之债２７万元，华福商业公司要求延期１个月还债，安海电器公司同意华福商业公司９月底前还清债务。此后华福商业公司为了感谢安海电器公司，向其赠送价值２万元的滞销商品，供其分发职工作为福利。华福商业公司于１０月５日还清了所欠２７万元货款。１０月中旬法院根据星光灯具厂的申请，执行星光灯具厂诉华福商业公司一案，发现华福商业公司亏损严重，帐面出现赤字。华福商业公司此时也向法院申请宣告破产。法院受理了该破产案件。
简答下列问题：
１．人民法院应当适用什么法律规定的程序处理该破产案件？
２．人民法院受理破产案件后，应如何处理对调解书的执行问题？
３．从法律上应如何评价华福商业公司与安海公司之间的赠送行为？为什么？
４．本案中所交待的单位中，是否有单位在破产程序中应该参加债权人会议？
债权人会议的职权是什么？

五、案件分析之四（本题１０分）
１９９２年９月，望龙实业公司与海辰食品研究所签订一份技术合同，商定双方联合开发研制一种老人营养饮料，合同中的仲裁条款规定："因履行本合同发生的争议，由双方协商解决；协商解决不了的，由技术合同仲裁机构进行仲裁。"１９９３年４月，双方发生争议，海辰食品研究所向本单位所在地的Ａ市技术合同仲裁委员会递交了仲裁申请书。望龙实业公司拒绝答辩。双方经过协商，重新签订一份仲裁协议，商定将此合同争议提交望龙实业公司所在地的Ｂ市技术合同仲裁委员会进行仲裁。事后，海辰食品研究所担心Ｂ市技术合同仲裁委员会实行地方保护主义，故未申请仲裁，而向合同履行地的人民法院起诉，起诉时未说明此前两次的约定仲裁的情况，法院受理了本案，并向望龙实业公司送达了起诉状副本，望龙实业公司向法院提交了答辩状。法院经审理判决被告败诉，被告立即上诉，理由是事先有仲裁协议，法院判决无效。 问：
１．合同中的仲裁条款有效还是无效？为什么？
２．争议发生后签订的仲裁协议有效还是无效？
３．海辰食品研究所向法院起诉是否正确？为什么？
４．法院审理本案是否合法？为什么？
５．上诉理由是否正确？
６．被告是否具有上诉权？为什么？

六、案例分析之五（本题６分）
某县政府决定搬迁其辖区内的新兴村，因新迁入地址及房屋质量等问题，新兴村大部分村民（共１０３户）不服县政府决定，准备向法院提起行政诉讼，村民委员会也认为县政府决定不甚合理，但考虑到与县政府的关系，认为不宜提起行政诉讼，而应当先通过申请复议解决。少部分村民（共３０户）认为应该听从政府决定。 问：
１．在上述事例中，谁能够充当行政诉讼原告。
２．若新兴村１０３户村民向法院提起了行政诉讼，诉讼中有无第三人，若有，请指出；若无，请说明理由。
３．若新兴村１０３户村民向法院提起行政诉讼，应如何解决因原告人数众多给诉讼带来的困难，其法律依据是什么。

七、案例分析之六（本题２４分）
１９８８年１０月，甲方北方文化艺术中心与乙方江南音像出版公司在丙市签订合同，双方商定联合制作以歌颂残疾人自强不息为主题的６０分钟歌曲录音磁一盘，由北方文化艺术中心收集曲目、进行必要的艺术处理，并解决有关版权问题，由江南音像出版公司制作发行。后北方文化艺术中心收集歌曲１２首，在本单位进行艺术处理并制成母带。江南音像出版公司因设备发生故障，便请丁市文化馆协助，江南音像出版公司黄伟等人去丁市文化馆利用设备制作磁带，文化馆还派职工李荣国等人参与制作工作，事后，江南音像出版公司付给丁市文化馆２万元设备磨损费和劳务费。该歌曲磁带取名为"强者之歌"，在戊市、己市发行销售。此后，白云乐队认为"强者之歌"中的第２、３两首歌曲版权应归其所有，红土地出版社认为"强者之歌"中的第５、６、７三首歌曲版权应归其所有，两单位发现"强者之歌"署名单位为北方文化艺术中心和江南音像出版公司，提出交涉，未能解决争议，便提起诉讼。
一审法院将白云乐队和红土地出版社列为原告，将北方文化艺术中心和江南音像出版公司列为被告，经过审理，判决确认被告行为构成侵权。法院于１９９０年４月１５日将判决书送达双方当事人。此后连降暴雨，交通不便，直到５月２日两被告才以"事先曾与白云乐队和红土地出版社打过招呼"为由，不服判决，到邮电局向法院寄发了上诉状。
本案经第二审法院调解，双方达成协议，被告当即按协议对原告进行了赔偿，并口头表示道歉。法院在此情况下制作了调解书，法院送达调解书时，原告对调解书中的措辞提出异议，拒绝在送达回证上签字。在这种情况下，法院采取了留置送达的方式。事后，双方当事人未再提出任何意见，法院就此结案。 问：
１．什么地方的法院对本案具有管辖权？为什么？
２．如果本案几家法院都具有管辖权，原告向其中一家有管辖权的法院起诉，立案受理后，被告要求将此案移送给另一家有管辖权的法院，先立案的法院是否有权按被告的要求移送？为什么？
３．丁市文化馆李荣国应当作为何种诉讼参与人？为什么？
４．白云乐队和红土地出版社可否分别单独起诉？为什么？
５．如果在一审判决作出后的上诉期间内，被告声明要上诉，但并未实际提出上诉，在此情况下，有转移、销售库存"强者之歌"磁带的行为，是否可以由哪一个法院采取财产保全措施？
６．如果本案一审判决作出后，江南音像出版公司一家提出上诉，理由是事先有合同的约定，版权问题由北方文化艺术中心负责解决，故构成侵权，应由北方文化艺术中心进行赔偿和道歉。在这种情况下，二审当事人如何列明？
７．如果第二审程序中，江南音像出版公司提出反诉，声称红土地出版社也曾侵犯其版权，第二审法院在程序上应如何处理？
８．本案诉讼主体的诉讼行为有何不当？可以或者应当怎么做？

八、案例分析之七（本题１３分）
１９８８年３月，香港狄某从香港经深圳市Ａ区海关走私了价值５０万港币的照相器材。深圳市公安局Ａ区公安局经深圳市公安局批准，决定拘留狄某，因狄某逃回香港未果。１９９１年４月，狄某又从香港经福州市Ｂ县走私汽车，价值达５００万港币，Ｂ县公安局经福州市检察院批准，拘留并逮捕了狄某。为狄某走私一案的管辖，深圳市Ａ区公安局与福州市Ｂ县公安局发生争执。
经过有关部门的协调，管辖问题终获解决。最后由Ｃ市Ｃ法院审理此案。Ｃ法院认为此案重大复杂，决定在案件开庭审判前，将案件分别报送Ｃ市政府和上级法院审批请示。Ｃ市政府批复，港商狄某在Ｃ市有巨额投资，应从轻判处。上级法院也对案件的处理提出了一些具体意见。Ｃ法院审判委员会根据市政府的批复和上级法院的意见，对狄某走私一案作出了判决意见，交合议庭在审理过程中执行。 问：
１．对狄某走私一案，Ａ区公安局和Ｂ县公安局谁有管辖权，其法律依据是什么？
２．根据我国划分刑事管辖的基本原则，你认为狄某走私案应由谁管辖，并简要说明理由。
３．在Ｃ法院审理解决狄某走私案的过程中，Ｃ法院的做法有哪些错误，这些错误违背或损害了刑事诉讼的哪些基本制度，并简要说明理由。

九、阅读下列文字，在括号内写上"正确"或"错误"，同时说明理由。（本题１３分）
赵某因盗窃公款潜逃，侦查人员张某在执行其他公务活动时，偶然撞见赵某并拘留了赵某，下面是侦查人员张某开始讯问被告人赵某的一段笔录：
张：①你老实交代你的罪行。
赵：我没有罪。
张：②我们党的政策是"坦白从宽、抗拒从严"，不许你抵赖。
赵：我要请律师，让我的律师跟你们说话。
张：③现在你不能请律师。律师不能介入侦查活动。
赵：我抗议，你拘留我时没有出示拘留证。
张：④对你这种在逃犯，可以不出示拘留证。
赵：（沉默）
张：⑤你必须自己拿出充分的证据，我们才能说你无罪。
赵：（沉默）
张：⑥你要老实交代你的罪行，老实交代了，我们可以放你出去，如果你顽抗到底，我们公安机关必须对你加重处罚。
请根据我国刑事诉讼法的规定，对侦查员张某上述①至⑥的问答的适当性进行判断，同时说明理由。
Ａ．张问①（ ）理由是：
Ｂ．张问②（ ）理由是：
Ｃ．张答③（ ）理由是：
Ｄ．张答④（ ）理由是：
Ｅ．张问⑤（ ）理由是：
Ｆ．张问⑥（ ）理由是：