湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂黄石中民三终字第00002号
【当事人信息】
上诉人（一审被告）阳新县XXXX医院。
法定代表人陈振华，该院院长。
委托代理人黄华荣，湖北富川律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）马哲琦，男，2010年12月17日出生，汉族。
法定代理人马先平（系马哲琦父亲），1986年1月23日出生，汉族，个体工商户。
法定代理人许玲玲（系马哲琦母亲），1985年6月5日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人许召田（系马哲琦外公），1965年10月4日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人彭文新，黄石市西塞山区诚信
法律服务所法律工作者。
上诉人阳新县XXXX医院因
医疗损害责任纠纷一案，不服阳新县人民法院（2012）鄂阳新民初字第03378号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年2月18日公开开庭进行了审理。上诉人阳新县XXXX医院的委托代理人黄华荣，被上诉人马哲琦的委托代理人许召田、彭文新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定：2012年3月1日，马哲琦因发高烧入住阳新县XXXX医院就诊，入院查血象高，拍X光片显示双肺纹理增多模糊，沿肺纹理可见小斑片状渗出影，院方诊断为肺炎，并予以抗感染、支持、对症治疗，血象降低。同月7日X线报告：双肺野内可见小点片状阴影，与前片对比大致相仿。同月9日病程记录：患儿吼喘好转，无发热、无呕吐，予以出院。同月11日，马哲琦因“流涕、发热、咳嗽、喘息2天”再次入住阳新县XXXX医院治疗，经诊断为支气管肺炎，并予抗感染、抗病毒及平喘、止咳等对症处理，但病情未见好转。同月14日转入黄石市中心医院治疗，诊断为重症肺炎，医院予以抗炎平喘对症支持治疗，仍未好转。同月17日，马哲琦转送至武汉市妇女儿童医疗保健中心治疗，入院诊断为：急性支气管肺炎、I型呼吸衰竭、心力衰竭，经抗感染、强心、利尿及对症治疗，同月26日复查胸片提示肺炎病灶大部分吸收，于同月28日由急救科转呼吸内科治疗，并给予抗感染及对症处理。4月2日，马哲琦治愈出院。马哲琦家属认为，马哲琦病情加重系阳新县XXXX医院不当治疗所致，双方就赔偿事宜协商未果，遂于2012年7月19日委托黄石市医学会作
医疗事故技术鉴定。同年8月3日，黄石市医学会作出黄石医鉴字（2012）第010号医疗事故技术
鉴定书，认定阳新县XXXX医院在诊疗过程中存在不足，但不构成医疗事故。阳新县XXXX医院据此认为其不应当承担任何责任并拒绝赔偿，故马哲琦起诉至法院。在审理过程中，马哲琦向法院申请对阳新县XXXX医院对其诊疗行为是否存在过错；若存在过错，与患儿所致哮喘及后遗症是否存在因果关系进行司法鉴定。2013年5月13日，黄石求实鉴定中心作出（2013）临鉴字第10139号司法鉴定
意见书，认为阳新县XXXX医院在医疗服务过程中存在对病情评估不足、出院指征掌握不严、未履行告知义务和转诊手续不规范的过错，但上述过错与马哲琦的哮喘无因果关系。
一审判决认为：马哲琦因发高烧入住阳新县XXXX医院接受治疗，医院必须严格遵守医疗卫生管理法律、
法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，严格按照有关程序对其进行检查及治疗。阳新县XXXX医院在马哲琦第一次住院病情未完全好转的情形下即通知其出院，存在对病情评估不足、出院指征掌握不严的过错；在马哲琦第二次住院病情明显加重的情形下，阳新县XXXX医院未履行书面告知义务，且无转诊单、转诊风险告知等，存在对患儿转诊手续不规范的过错。该过错行为虽与马哲琦的哮喘无因果关系，但是导致马哲琦病情加重的原因之一，故阳新县XXXX医院应对马哲琦的损害后果承担一定的赔偿责任（30％），马哲琦自行承担70％，对马哲琦要求阳新县XXXX医院赔偿损失的部分诉讼请求予以支持，但其第一次住院治疗原发病的时间（2012年3月1日至3月9日共8天）和医疗费用（1，609.46元）不应列入赔偿计算范围。马哲琦的具体赔偿数额，依法核算如下：其第二次在阳新县XXXX医院住院治疗3天，支付医疗费788.83元；在黄石市中心医院住院治疗4天，支付医疗费5，030.50元；在武汉市妇女儿童医疗保健中心住院治疗16天，支付医疗费29，750.91元，上述住院医疗费用共计35，570.24元，均有发票佐证，法院予以认定；其他部分均系门诊发票，且发生于原告治愈出院后，与本案无关，不予支持。误工费为3，053.76元（24，223元／÷365天×23天×2人），住院伙食补助费1，150元（50元／天×23天），马哲琦年幼体弱，确需补充营养食品恢复身体机能，营养费本院酌定900元，第一次鉴定费用2，000元虽无正式票据证实，但双方不持异议，法院予以支持；第二次鉴定费4，300元，有发票为证，应予支持。因马哲琦几次转院及做鉴定确实支出了必要的交通费用，故法院酌定1，000元，以上赔偿数额合计48，154元。根据责任划分，阳新县XXXX医院承担30％即14，446.20元。阳新县XXXX医院的医疗过错行为给马哲琦精神造成了严重损害，应给予适当的
精神赔偿，酌定2，000元，故阳新县XXXX医院应赔偿马哲琦损失16，446.20元。因损害后果不是阳新县XXXX医院故意侵权所致，且鉴定结论认定马哲琦哮喘与其医疗过错行为无因果关系，故对马哲琦要求阳新县XXXX医院赔礼道歉并承担其后遗症医疗费的诉讼请求，法院不予支持。依照《
中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十五条、《最高人民法院关于审理人身
损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、阳新县XXXX医院于判决生效后三日内赔偿马哲琦损失16，446.20元；二、驳回马哲琦的其他诉讼请求。
宣判后，阳新县XXXX医院不服一审判决，向本院提出上诉称：一、黄石市医学会于2012年8月3日作出的黄石医鉴（2012）010号医疗
事故鉴定书系双方协商一致申请鉴定的，一审法院应予采信，而不应采信第二次鉴定意见；二、两次鉴定结论均认定其的过错与马哲琦的哮喘无因果关系，因此一审判决认定马哲琦的损害后果是其造成的事实有误，故请求二审法院依法予以改判。
马哲琦答辩称：其向法院起诉要求阳新县XXXX医院承担医疗损害责任，而不是医疗事故责任。第二次鉴定正是为了证明医院存在医疗过错，应该承担赔偿责任而做的，故第二次鉴定与第一次的医疗事故鉴定并不矛盾。阳新县XXXX医院在医疗过程中的误诊导致其病情加重，与损害后果是有因果关系的，阳新县XXXX医院应该承担赔偿责任。
本院经审理查明：一审判决认定的事实属实。
本院认为：马哲琦是以阳新县XXXX医院在对其的诊疗过程中存在过错，给其造成损害为由，向人民法院起诉主张阳新县XXXX医院对其承担医疗损害赔偿责任。黄石医鉴（2012）010号医疗事故鉴定书，虽然是双方协商一致后申请黄石市医学会作出的，但该鉴定意见仅能证明阳新县XXXX医院在对马哲琦的诊疗行为不构成医疗事故，并未对该院在对马哲琦的诊疗过程中是否存在过错以及过错程度作出鉴定意见，故马哲琦在法院审理期间申请进行过错鉴定符合法律规定，一审法院对黄石求实鉴定中心作出的（2013）临鉴字第10139号司法鉴定意见书予以采信并无不当。（2013）临鉴字第10139号司法鉴定意见书虽然认为马哲琦的损害后果与阳新县XXXX医院的治疗无因果关系，但该意见书证实阳新县XXXX医院在马哲琦第一次住院治疗时，存在马哲琦病情未完全好转的情形下即通知其出院的过错。该过错显然在一定程度上延误了马哲琦所患疾病的治疗，是导致其病情加重的原因之一，因此阳新县XXXX医院延误治疗的过错与马哲琦的损害后果之间存在一定关联，一审判决依据阳新县XXXX医院的过错程度，确定该院对马哲琦第一次住院后的损失承担30％的赔偿责任并无不当，故本院对阳新县XXXX医院提出其不应承担赔偿责任的上诉请求不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《
中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费1，121元，由阳新县XXXX医院负担411元，马哲琦负担710元；二审案件受理费1，121元，由阳新县XXXX医院负担。
本判决为终审判决。
审判长汪飞林
审判员程莉娜
审判员聂 潇
二〇一四年三月十四日
书记员李 俊
