XX市杨浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）杨刑（知）初字第125号
【当事人信息】
公诉机关XX市XX区人民检察院。
被告人XXX。
辩护人戴韵生，上海智众律师事务所律师。
被告人XXX。
辩护人周海霞，上海智众律师事务所律师。
XX市XX区人民检察院以沪虹检刑诉（2013）1364－2号起诉书指控被告人XXX、XXX犯侵犯
著作权罪，向XX市XX区人民法院提起公诉。经XX市第二中级人民法院指定，本案由本院审判。本院于2013年11月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。XX市XX区人民检察院指派检察员谢某出庭支持公诉，被告人XXX及辩护人戴韵生、被告人XXX及辩护人周海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，被告人XXX自2010年6月起，通过淘宝网店“1688soft”、“绿色巴西”、“送君千礼”对外销售盗版PKPM、兴安得力、广联达等软件的加密锁及软件破解程序和安装程序，并于同年11月起雇佣被告人XXX帮助销售上述软件。案发后，经上海沪港金茂会计师事务所有限公司鉴定，淘宝网店“1688soft”、“绿色巴西”、“送君千礼”从2010年6月1日至2013年4月15日销售盗版软件的非法经营数额为人民币1，411，755.88元，其中被告人XXX参与非法经营数额为人民币1，391，759.88元。
被告人XXX、XXX于2013年4月16日在杭州市江干区丁桥镇XXXX3幢1单元1501室被公安民警抓获。
公诉机关确认，被告人XXX、XXX的行为均已构成侵犯著作权罪，具有其他特别严重情节；被告人XXX系主犯，被告人XXX系从犯；被告人XXX、XXX到案后能如实供述自己的罪行，提请依法惩处。
庭审中，公诉人变更被告人XXX、XXX的非法经营数额分别为人民币86万余元和84万余元。
被告人XXX、XXX对指控的事实及罪名均无异议。
被告人XXX的辩护人对指控的罪名无异议，并认同公诉人扣除虚假交易部分；被告人XXX认罪态度好，希望法庭从轻处罚。
被告人XXX的辩护人对指控的罪名无异议，并表示被告人XXX系从犯，应当减轻处罚；其认罪态度好，希望适用
缓刑。
经审理查明，自2010年6月起，被告人XXX通过淘宝网店“1688soft”、“绿色巴西”、“送君千礼”对外销售盗版PKPM、兴安得力、广联达等软件的加密锁及软件破解程序和安装程序，并于同年11月起雇佣被告人XXX帮助销售上述软件。案发后，经上海沪港金茂会计师事务所有限公司鉴定，淘宝网店“1688soft”、“绿色巴西”、“送君千礼”从2010年6月1日至2013年4月15日销售上述盗版软件的非法经营数额为人民币861，755.88元，其中被告人XXX参与非法经营数额为人民币841，755.88元。
2013年4月16日，被告人XXX、XXX在杭州市江干区丁桥镇XXXX3幢1单元1501室被公安民警抓获。
审理中，在亲属的帮助下，被告人XXX、XXX退出违法所得人民币160，000元，并分别向本院缴纳人民币140，000元、60，000元。
上述事实，被告人XXX及辩护人戴韵生、被告人XXX及辩护人周海霞在开庭审理过程中亦均无异议，并有证人叶的证言，XX市公安局虹口分局出具的《搜查笔录》、《扣押物品清单》，广联达、PKPM等软件的《计算机软件著作权登记证书》，淘宝网销售明细，上海沪港金茂会计师事务所有限公司出具的《司法鉴定
意见书》，XX市公安局虹口分局经济
犯罪侦查支队出具的《案发经过》等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人XXX、XXX以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，情节特别严重，其行为均已构成侵犯著作权罪，公诉机关指控的罪名成立，对被告人XXX、XXX依法应予惩处。本案系共同犯罪，其中被告人XXX起主要作用，系主犯；被告人XXX起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚，被告人XXX、XXX到案后如实供述自己的罪行，退出了违法所得，并预缴了
罚金，依法可以从轻处罚。为严肃国法，维护著作权人的著作权和著作权的管理制度，保护
知识产权不受侵犯，根据被告人XXX、XXX的犯罪情节、社会危害性、认罪悔罪态度等，依照《
中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用
法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人XXX犯侵犯著作权罪，判处
有期徒刑三年，缓刑五年，罚金人民币十四万元（已预缴）；
二、被告人XXX犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，罚金人民币六万元（已预缴）；
（上述二名被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算）
XXX、XXX回到社区后，应当遵守法律、
法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
三、扣押在案的违法所得及查获涉案软件加密锁358个及犯罪工具计算机主机4台、笔记本电脑1台等均予以没收。
如不服本判决，可在接到
判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向XX市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交
上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长陈蔓莉
代理审判员董文涛
人民陪审员吴奎丽
二〇一三年十二月二十四日
书 记 员张 呈
附：相关法律条文
第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者
拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的
自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条……
以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在十五万元以上的，属于“违法所得数额巨大”；具有下列情形之一的，属于“有其他特别严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上的；
……
三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第二条刑法第二百一十七条侵犯著作权罪中的“复制发行”，包括复制、发行或者既复制又发行的行为。
……
